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全网禁售!网络彩票销售平台如何规避法律风险?

2018.07.06  

作者: 中银 (南昌) 律师事务所    吴强

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近期,世界杯激战正酣,很多球迷都加入了赌球大军,互联网购买彩票无疑成为最便捷的选择。其实早在2015年五部委就发布《关于对利用互联网销售彩票行为有关问题的公告》,坚决制止擅自利用互联网销售彩票的行为,严厉查处非法彩票。于是,各大互联网彩票销售公司都暂停了彩票业务。

近期,世界杯激战正酣,很多球迷都加入了赌球大军,互联网购买彩票无疑成为最便捷的选择。其实早在2015年五部委就发布《关于对利用互联网销售彩票行为有关问题的公告》,坚决制止擅自利用互联网销售彩票的行为,严厉查处非法彩票。于是,各大互联网彩票销售公司都暂停了彩票业务。

可是由于互联网彩票行业的蛋糕太大,于是很多平台打起了擦边球,将互联网销售彩票变成了线上购买,线下出票的委托投注模式。于是各种互联网彩票销售小平台多如牛毛,网络彩票销售平台如何有效规避法律风险呢?

一、民事法律风险

案例:杭州市中级人民法院(2017)浙01民终3957号判决书

喜彩网向网站用户提供彩票代购服务,即用户通过其在喜彩网注册的账户委托喜彩网平台代其购买彩票。徐燕琴在喜彩网注册了名为mm1028love的账户,该账户先后共向喜彩网支付328886元彩票代购款。于是徐燕琴以喜彩网系违法经营起诉要求喜彩网返还购票款。

法院认为:依据案涉《喜彩网服务协议》的约定,喜彩网向网站用户提供彩票代购服务,即用户通过其在喜彩网注册的账户委托喜彩网平台代其购买彩票。喜彩公司作为喜彩网的运营商,应当举证证明其在收到上述彩票代购款后,已将依照徐燕琴的委托购买了相应金额、彩种的彩票。现,喜彩公司并未向法院出示其代徐燕琴购买的彩票,未能举证证明其已经依照案涉《喜彩网服务协议》的约定完成了受托事项,应当承担举证不能的法律后果。因此,其余的彩票代购款也应当予以返还。

评析:彩票平台现一般都是采取委托投注模式,此种模式意味着彩票平台与彩民形成了委托购买的合同关系,彩票平台应证明其已经将彩民的线上投注进行了线下纸制彩票的购买,否则就应该承担违约责任,返还购票款。因此网络彩票销售平台应实打实的为彩民线下代购纸制彩票,决不能私下设立彩池!否则就存在被要求全额退还购票款的法律风险。

二、刑事法律风险

(1)委托投注平台是否涉及非法经营罪?

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定,未经国家批准擅自发行、销售彩票,构成犯罪的,以非法经营罪定罪处罚。

笔者认为不宜认定,从行为的模式来看,根据《互联网销售彩票管理暂行办法》第三条规定,互联网销售彩票是指使用浏览器或客户端等软件,通过互联网等计算机信息网络系统销售彩票。此处的“通过互联网等计算机信息网络系统销售彩票”应做狭义理解,仅仅包括直接通过互联网平台销售彩票,此时销售的彩票与纸制彩票效力相同。而委托投注模式并不是直接通过互联网销售与纸制彩票效力相同的彩票。而是提供互联网彩票代购平台,通过平台认购的彩票不具有纸制彩票效力,仅仅是作为计算机上的系列代码,彩民或代购平台也不能依照这些代码去实体店领奖,具有领奖效力的唯一凭证是纸制彩票。

从法益角度来看,非法经营罪侵犯的法益是市场的准入秩序,我国法律目前规定从事互联网彩票销售业务必须要经过国家财政部的审批。但并没有禁止这种提供第三方代购服务的模式,这种模式也没有强制性的市场的准入秩序。因此不存在侵犯市场的准入秩序的可能,也就不会构成非法经营罪。

在世界杯期间,国家加大了对这种委托投注彩票销售平台的整治,但目前只是采取暂时关停的措施,这说明委托投注模式目前在国家看来并未触及非法经营罪的边界。

(2)委托投注平台何种情况构成非法经营罪?

案例:(2018)浙0523刑初22号刑事判决书

2016年4月25日,被告人俞鸿鹏、俞磊通过北京博乐互动科技有限公司申请了网址为××、名称为“买必得-体彩店”的网站和“87彩店”手机APP,开始经营彩票销售代理业务。客户通过“买必得-体彩店”网站和“87彩店”手机APP进行下注的资金除少部分被用于体育彩票实体店出票、向中奖客户兑付奖金及公司日常经营等开支外,其余均为被告人俞鸿鹏、俞磊非法所得。法院判决:被告人俞鸿鹏、俞磊通犯非法经营罪,判处有期徒刑六年六个月,并处没收个人全部财产;

因此,如果未按照代购彩票协议线下购买纸制彩票,侵占彩票购票款,比如彩民共投入100元购买彩票,实际上可能只有很小的一部分前往实体店出票,小额的中奖彩票平台可以自己兑付,如果是大额的中奖彩票,平台也可以以系统故障未出票成功为由最多将彩票款退回!这就属于未经批准销售互联网彩票,当然会构成非法经营罪!

三、行政法律风险

不构成犯罪并不能完全避免行政处罚,根据《彩票管理条例》《关于做好查处擅自利用互联网销售彩票工作有关问题的通知》等规定,互联网彩票平台有可能被相关行政部门给予治安管理处罚;有违法所得的,没收违法所得。并有被拉入企业黑名单并予以公示,吊销营业执照的风险!

总之,目前市场上的互联网彩票代购平台都是在刀尖上跳舞,在获得巨大收益的同时也蕴含着巨大的风险,更应该小心谨慎,不要触碰法律的底线,以防被国家相关部门查处!


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